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建筑施工劳务分包合同仲裁案

发布日期:2018-9-11 9:42:21 浏览次数: 111次

质证意见:该合同各项规定不能支持申请人的请求事项,该合同不仅仅是纯劳务承包合同,根据该合同第4页,9.1条规定,劳务发包人提供的材料、设备机具、构配件(具体表式见附件1),9.3条规定,施工中的中小型机具由承包方提供,并出具清单双方确认(详见附表2)。9.4条规定

  质证意见:该合同各项规定不能支持申请人的请求事项,该合同不仅仅是纯劳务承包合同,根据该合同第4页,9.1条规定,劳务发包人提供的材料、设备机具、构配件(具体表式见附件1),9.3条规定,施工中的中小型机具由承包方提供,并出具清单双方确认(详见附表2)。9.4条规定,施工中的周转、低值易耗材料由承包方提供,并出具清单双方确认(详见附表3)。该合同附件1中明确规定“劳务发包人提供的材料、设备机具、构配件执行招标文件(4.1.3招标方提供的条件)(4.1.3招标方提供的条件见申请人提供的证据一.2招标文件)。上述事实证明该合同是概括性合同,不是纯劳务合同。申请人关于合同款仅是劳务费用,甚至是劳动人工费的主张与合同规定、招标文件和申请人在投标书中的承诺相悖。

  合同2.1条规定,本工程合同价款采用固定合同价款。因此申请人在仲裁申请书中主张的全部材料、施工机械设备、周转材料不应由申请人承担的主张违反合同规定,也没有法律依据。

  合同第二部分16.7条规定,劳务发包人及时交付应供材料、设备,所提供的施工机械设备、周转材料、安全设施保证施工需要。该规定中所指的“劳务发包人及时交付应供材料、设备,所提供的施工机械设备、周转材料”规定等与合同9.3条和9.4条的规定并不矛盾。被申请人应提供的材料、设备包括施工机械设备和周转材料在合同中的附件1、附件2和附件3中规定的清清楚楚。并不构成本应由申请人提供的材料、设备,所提供的施工机械设备、周转材料却应由被申请人提供的合同依据。

  根据上述合同规定,申请人主张的要求被申请人承担代购、代租的工程材料款3539177.37元和赔偿窝工损失1746240元没有在合同中约定,也被合同的上述约定所否定。

  合同17.2条规定,劳务承包人……做好工人出勤记录、任务完成记录。但是被申请人至今没有看到申请人有这方面的任何记录。

  合同17.3条规定,劳务承包人根据施工组织设计总进度计划,每月月底前5天提交下月施工计划,有阶段工期要求的提交阶段施工计划,或按劳务发包人要求提交旬、周施工计划,以及与完成上述阶段、时段施工计划相应的劳动力安排计划,经劳务发包人批准后严格实施。合同17.4条规定,劳务承包人应投入足够的人力、物力,保证工期……承担由于自身责任造成的……工期拖延……的损失和各种罚款。可是申请人并未按照前述条款执行,对由此造成的延期、窝工应自行承担责任。

  合同22条规定,采用固定合同价款方式的,施工过程中不计算工程量。采用工日单价或平米包干计价方式的,由劳务承包人每月28日前按月(或旬、日)将完成的工程量报劳务发包人,由发包人确认。该条款再一次确认了申请人要求被申请人承担代购、代租的工程材料款3539177.37元和赔偿窝工损失1746240元的请求事项根本没有合同和事实依据。

  合同24条规定,劳务承包人施工完毕,应向劳务发包人提交完工报告,通知劳务发包人验收。可是申请人早已撤场,也有未完成的工程的情形(见申请人提供的撤场报告),被申请人至今也没有接到任何完工报告和合规合理的结算报告。

  在合同中的双方所须提供的料、机械等资源划表中也对双方的提供料和机械设备做出了明确、详细、全面、准确的约定和划分,对此,申请人也从未提出任何异议。

  根据上述事实,本合同绝不是纯劳动力承包合同,特别是目前也没有任何法律法规对上述形式的合同予以规范,更不用说存在什么禁止性的规定了。本合同的适用法律应当是民法通则和合同法。

  证据一.2.招标文件

  质证意见:招标文件第四条中的4.1.3条对招标方(申请人)提供的机械设备及工具以及对甲方(被申请人)提供机械设备及工具作了明确的约定,这些约定和劳务分包合同中约定是相吻合的。该条款明确约定“其余设备及工具需要投标方自备”。

  招标文件第六条规定了结算时进行调整的价款及调整工期的范围条款,招标文件6.1条规定了承包范围以外发生的零星用工条款;招标文件6.2条规定,每一份工程变更工程洽商单个定额子目一次性增加在100个工日以内的不增加变更费用,招标文件6.3条规定,合同范围内的施工项目,在实际施工中未由投标方施工的,在结算时从劳务报价中扣除。从这条规定看,合同也不是纯劳务合同。

  招标文件7.2条规定,本工程验收合格后,预留应结劳务费总价5%作为本工程的保修款……。按照本合同价款总数计算,保修款为393441.85元。应在结算时予以扣除。

  证据一.3.协议书

  质证意见:被申请人已按照核定了增、减的总款项7521236.97元支付给了申请人,另外,被申请人还垫付了24万元,应该在结算时予以扣除。

  证据一.4.劳务结算结果(协议)

  质证意见:该证据中的<双方有争议及未结算部分>中的手写字体是后加上的,不是双方真实意思的表示。双方确认的条款是,五、大模板施工中由被申请人代租,结算时应予扣除。六、钢筋筒螺纹接头由被申请人代购,结算时应予扣除。九、综合办公楼地下室外墙防水因劳务方原因损坏140平米,所产生的损失应当扣除。十、污水处理站因劳务方面的问题造成跑模,该项损失应当扣除。十一、展厅延误工期,应按双方签订的补充协议扣除。十二、应扣除我项目部(指被申请人)对劳务单位施工中开具的罚款金额。根据前述的约定,可以证实,申请人主张展厅窝工的责任在申请人自己。结算时申请人的结算款中应扣除上述相应的款项。

  此外,劳务结算结果(协议)中双方还确认的有:二、食堂、锅炉房、化粪池需做基础处理,采用机挖,人工清底……,劳务方提出的零工及其他费用不再予以计取。三、锅炉房设备基础……,申请人不应计取任何费用。四、脚手架问题,2.展厅脚手架为结构部分应当包括,已拆除,按合同不应另计;3.车库脚手架为结构部分应当包括,按合同不应另计;5.综合楼外架,结构部分按合同应当包括,而且已拆除,按合同不应另计;二次结构按补充协议(指协议书)应当包括,不应另计。

  对上述问题,申请人不但签字认可,还特别标注,在核增核减局部有小的分歧。

  <综合楼二次结构砌筑方量计算式>和<有关二次结构结算完成情况如下>的书面证据与事实不符。双方对此有争议(见协议书核减部分第1项综合办公楼二次结构部分)。

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